判定于正抄袭琼瑶是怎么做到的？

　　赔偿500万，于正公开道歉，并停止传播《宫锁连城》。历时19个月，“琼瑶起诉于正侵权案”迎来琼瑶胜诉的结果，引起重大反响。在此之前，有139名编剧联名声援琼瑶，他们认为这是一个标杆性的案例，也因此有了上周末编剧与法官座谈“琼于案”。剧本比对是一个专业技术问题，它涉及通行的行业规则以及对规则的认识，法律对思想和表达的划分以及著作权保护要素的认定。

　　我是编剧

　　剧本比对要同等对待大小元素

　　“琼瑶诉于正案”启动司法程序后，几乎人人都认定的全盘抄袭，被告却一直号称“巧合与误伤”。

　　一审判决之后，法院对原告主张的21个桥段抄袭认定了9个，这个比例还不到原告主张的一半。被告发动舆论攻势说“原告全剧只有200个桥段，而被告全剧有900多个桥段，在900多个桥段里只有9个桥段相似，占比只有1%”，并因此认定法院判决显失公平。

　　作为非影视或法律行业的旁观者，完全有可能因以上数据认同被告说法。

　　抄袭认定非常复杂，如果急于取得全面胜利，往往可能功亏一篑。因此，我们理解琼瑶女士和律师团队的战略方案：只列举出比较重要的21个桥段进行主张。这是一种需要定性而不是定量的方案。但作为从业者，我们不能认为重要元素雷同要起诉，次要元素就不算数了。这种比对方式不能真实描述侵权行为全部，并且会引发旁观者误以为只有1%侵权的现象。

　　所以，抄袭认定时有两个重要关键字值得讨论：轻与重。

　　轻，是次要元素或小元素；重，是重要元素或大元素。轻与重问题，其实是讨论剧本比对过程中对重要元素与次要元素的相似、大元素与小元素的相似是否需要同等对待。

　　“琼于案”中，像“偷龙转凤”是重要元素，但“女婴被弃于溪边”是次要元素。前者受重视被列出来，后者被忽视了。本案中，于正方面认定“偷龙转凤”共分为5个层级，两者相似仅仅发生在第2个层级上，而第2个层级的内容属于公知素材和通用场景。

　　好在法庭最终判定：琼瑶老师对于此情节的设计已经足够具体，可以认定为著作权法保护的表达。这足够具体的设计，其实包括王爷无子、纳侧福晋、谋划偷龙转凤、计划实施、留下证据等多个环节，这些设计已经体现了某种独创性，所以在被告方辩解只是公知素材的情况之下，法庭仍判雷同。

　　由此可知，重要元素离不开前后语境支持；而前后语境离不开“女婴被弃于溪边”之类的次要情节。这足以说明“轻”、“小”元素对于“重”、“大”元素的意义。没有它们，重、大元素就有可能作为公知素材被判为同质化而非抄袭。

　　由此推论，在次要元素相似时，即使它们没有围绕核心元素、没有参与构建重要情节，也应算作抄袭。

　　另外，为表现剧中男主人公文才武略，琼瑶让主人公在皇上面前对对联、巧答问题并击败刺客；在于正剧本中，同身份主人公用斗智擒获江洋大盗，以表现文才；用斗勇击败匪首，以表现勇武。

　　琼瑶剧为此用了一场戏（第2集第12场）共计2351字，于正剧中为此用了20场戏（第一集11－30场）共计11386字。琼瑶剧中一场戏是小元素，于正剧中20场戏是大元素，但两者戏剧目的和功能完全一致。结合前后语境，琼瑶剧本相当于是于正剧本的作文命题，于正只是按琼瑶的设置进行了扩写。两者实质相似。但原告的21个上诉桥段中，“表现男主人公的文才武略”并未列入，主要是因为这个设计只是“皇上考考你”而已，算不上核心元素。

　　二审判决书上说“原审法院对于人物设置和人物关系的相关认定，均系结合人物与情节的互动及情节的推进来进行比对的，并进而在构成表达的层面对两部作品进行比对。虽然不可否认，剧本《宫锁连城》中的人物设置更为丰富，故事线索更为复杂，但由于其包含了剧本《梅花烙》的主要人物设置和人物关系，故原审法院认定剧本《宫锁连城》的人物设置和人物关系是在涉案作品的基础上进行改编及再创作，并无不当”。

　　由此“人物设置和人物关系”的判断逻辑可以推论，上述“皇上考考你”桥段，完全可以算作相似。判断大、小元素是否相似不在乎字数和场次多少，标准是大元素里是否包含了小元素里已经成形的独创逻辑链条。

　　再看琼、于双方剧本第一集，会发现都有如下情节线：老爷纳新欢将生子对夫人有威胁/夫人与心腹商量计策保住地位/偷龙转凤并记下特殊记号后遗弃/女儿被卑微之人捡走养大/大少爷长成优秀青年，二少爷成次品/夫人在心腹警告之下准备完全忘掉女儿。

　　以上“一种归纳，两种适用”总结的情节线其实是概括了多个情节以及其特定组合方式。如果情节相同，组合方式也相同，那就可以认定为抄袭。

　　再看两者小元素的雷同部分，可用“相似与微调”方式来判定：

　　1，福晋生下女儿被换男孩，女孩肩上烙梅花。

　　1，映月生女换成男孩，看到女儿肩上胎记。

　　2，秦嬷嬷将孩子放在河边，姐姐将孩子放水上漂走。

　　2，郭嬷嬷悄悄把女孩放在河边。

　　3，艺人白胜龄发现并收留女孩。

　　3，女孩被妓女丽娘捡走。

　　4，姐姐让福晋完全忘掉孩子才是活路，福晋接受现实。12年后，皓祯打猎显示好武艺和好人品，弟弟皓祥不受待见。

　　4，20年后，大少爷恒泰骑射表演。映月想起弃女难过，郭嬷嬷让她要狠下心忘却。

　　以上四处小元素比对能看出：1中的烙印与胎记性质一样，属微调；2中的“河”是相同的元素，孩子放在河里与河边属相似；3中艺人与妓女都属下等人，属微调；4中骑射表演一样，想女儿的状态及被劝阻后下决心忘掉女儿的戏一样，属相似。

　　其实，重要戏份雷同能证明抄袭，次要戏份雷同更能证明抄袭。连过场戏都懒得改，比如“把孩子放在河边”，这说明抄袭者要么是“过场戏都没能力改动”，要么是狂妄到“老子就是原封不动地抄了，你能咋样？”

　　综合以上大、小元素的分析，在短短第一集剧本里，至少有六大四小十处相同或相似。依此类推全剧雷同的部分，绝不会只是九个桥段。法槌虽已敲下，警钟仍在长鸣。作为相关从业者，应该对此进行深入细致的分析，以便为行业立规，将有可能产生的任何不劳而获的念头扼杀在摇篮里。余飞（知名编剧）